隨著近年來企業(yè)對知識產(chǎn)權(quán)的重視，除商標(biāo)、著作權(quán)糾紛外，專利侵權(quán)糾紛在各行業(yè)均屢見不鮮。筆者以親身經(jīng)歷一個案件為例，談企業(yè)如何應(yīng)對知識產(chǎn)權(quán)糾紛，從被動應(yīng)對，到主動保護(hù)。
[案件來源] 南京市中級人民法院（2011）寧知民初字第**號
張超律師代理被告王某（化名）、南京某某餐飲管理有限公司（化名）侵犯外觀專利權(quán)一案，因原告撤訴，現(xiàn)已辦理結(jié)案。
[案情摘要] 原告呂新某（化名）訴被告王某，南京某某餐飲管理有限公司侵犯其外觀專利權(quán)，并要求二被告共同承擔(dān)本案訴訟費(fèi)用，賠償人民幣20萬元。
[法院審理] 法院審理后，歸納其爭議焦點(diǎn)為：被告是否使用了原告的專利權(quán)，其二，如果使用，應(yīng)當(dāng)賠償多少？
[律師意見]
庭審過程中，被告方張律師提出如下代理意見：
一、原告所出示的證據(jù)（包括照片、消費(fèi)小票、包裝盒、發(fā)票），不具有合法性、客觀性、關(guān)聯(lián)性，沒有證明力，不能達(dá)到原告的證明目的。
A、原告所提供的照片上面顯示的時間為：2013、10、12、07：24，而今年為2011年，因此，此照片不具有客觀真實(shí)性。
B、原告所提供的消費(fèi)小票共兩張，合計(jì)金額為36元，而原告所出示的發(fā)票為100元，發(fā)票與消費(fèi)小票不僅金額不對應(yīng)，且發(fā)票與小票既沒有單位名稱，也沒有簽字和蓋章，不能說明此小票系在被告處消費(fèi)所得，更不能說明消費(fèi)的是什么食品、以及此食品是否利用了原告的外觀專利。本案中，原告并沒有提供有效的消費(fèi)憑證、因此，既不能證明是否在此消費(fèi)過、也不能證明消費(fèi)了何物、更不能證明所消費(fèi)的產(chǎn)品與涉案專利的任何關(guān)系。
C、原告提供的名片上面名字為高小姐，且名片任何人都可以印制，我們對原告所提供的名片的真實(shí)性，關(guān)聯(lián)性有異議。
D、原告當(dāng)庭所出示的包裝盒，過了舉證期限才提供，且包裝盒既不是兩被告生產(chǎn)，也不是兩被告銷售。（南京某某餐飲管理有限公司獅子橋店于2010年10月11日才開始營業(yè)、而小票所顯示的時間早于此時間）。包裝盒上雖然有“蘇亦某”（化名）三個字樣，但不能等同于南京某某餐飲管理有限公司。我們對此包裝盒的真實(shí)性有異議，其來源的合法性持有異議，不能作為定案的依據(jù)。且所出示的包裝盒與原告外觀專利證書不相同，有明顯區(qū)別。
二、關(guān)于原告所主張的賠償依據(jù)為一份《專利實(shí)施許可合同》。原告所提供的這份專利實(shí)施許可合同，我們對其真實(shí)性持有異議。1、被告庭前收到的證據(jù)材料上面僅有甲方的簽字，沒有乙方的簽字和蓋章（但當(dāng)庭出示的上面有乙方的公章）。2、沒有在專利局許可備案。3、沒有支付相關(guān)許可費(fèi)的相應(yīng)發(fā)票及稅務(wù)票據(jù)。4、合同的簽字日期為2005年9月10日，許可期間為：2005年9月10日至2015年9月9日。而涉案外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的獲得時間為2006年5月31日。也就是說，原告的專利還沒有獲得專利局專利授權(quán)之前，就開始對南京某潤有限責(zé)任公司進(jìn)行專利權(quán)許可，并收取了10萬元許可費(fèi)。根據(jù)原告所提供的許可合同的第二條第2項(xiàng)，南京某潤有限責(zé)任公司應(yīng)于05年9月10日前交納專利許可費(fèi)。這既有悖于商業(yè)習(xí)慣、也不合乎情理。因而我們對其專利許可合同、專利許可使用費(fèi)的真實(shí)性，合法性持有異議。不能作為賠償?shù)囊罁?jù)。
被告工商注冊成立時間短、規(guī)模小，小本經(jīng)營。退一步講，即使構(gòu)成侵權(quán)，獲利有限。另外，根據(jù)相關(guān)規(guī)定，商品由包裝盒及產(chǎn)品共同構(gòu)成的，包裝盒在商品的價值構(gòu)成中，所起作用的大小，在計(jì)算賠償時應(yīng)當(dāng)進(jìn)行考慮。
三、原告的外觀設(shè)計(jì)專利在申請專利時，就已為市場上所公知，系公知設(shè)計(jì)。依據(jù)專利法第六十一條之規(guī)定：專利侵權(quán)糾紛涉及實(shí)用新型專利或者外觀設(shè)計(jì)專利的，人民法院或者管理專利工作的部門可以要求專利權(quán)人出具由國務(wù)院專利行政部門對相關(guān)實(shí)用新型或者外觀設(shè)計(jì)進(jìn)行檢索、分析和評價報(bào)告，作為處理專利侵權(quán)糾紛的證據(jù)。
綜上所述，我們對原告所提供證據(jù)的真實(shí)性、合法性持有異議，不能達(dá)到原告的證明目的，其訴訟請求也沒有法律依據(jù)，請求法院依法駁回原告的訴訟請求。
[案件結(jié)束]庭審后，被告方撤回起訴，至此，此案辦結(jié)。
[案件評析]對于本案來講，被告方應(yīng)當(dāng)著重從證據(jù)上入手，需要仔細(xì)分析證據(jù)中的每一個細(xì)節(jié)，找到影響證據(jù)三性的證據(jù)瑕疵，從其證據(jù)的真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性上入手分析。對于很多當(dāng)事人來講，誤以為中國的法制環(huán)境不理想，俗稱打官司不入打關(guān)系，實(shí)際上，這么多年來，中國的法制環(huán)境有了很大的改觀，實(shí)體法對很多方面多有規(guī)范、程序法也進(jìn)步得到完善，所以，無論是法律工作者，還是涉案的原被告，還是要相信法律，要重視證據(jù)。案件的走向，最主要是取決于證據(jù)。
[對餐飲企業(yè)的建議] 餐飲企業(yè)應(yīng)從被動應(yīng)對，到主動保護(hù)，這是關(guān)鍵。建議餐飲企業(yè)可從如下幾個方面對企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)進(jìn)行主動把控。
1、確立企業(yè)名稱之前，可委托知識產(chǎn)權(quán)代理公司查詢企業(yè)名稱中的商號是否可以作為商標(biāo)使用，是否侵犯他人的商標(biāo)權(quán)。注意，企業(yè)名稱被工商局核準(zhǔn)，并不意味著企業(yè)商號能當(dāng)然的作為商標(biāo)使用或獲得注冊。
2、對于餐飲企業(yè)來說，要想放心打造自己的品牌，最起碼需要將企業(yè)的商標(biāo)注冊在“餐館或飯店”這個商品上。這里需要避免的一個誤區(qū)是，企業(yè)名稱不等于商標(biāo)，企業(yè)名稱被工商局核準(zhǔn)，并不能阻止企業(yè)的商號或商標(biāo)不被別人注冊成商標(biāo)。通常來講，在一個行業(yè)之中，企業(yè)名稱中的商號僅能阻止他人在你的企業(yè)登記機(jī)關(guān)所在區(qū)域不能重復(fù)登記。而商標(biāo)的注冊申請、核準(zhǔn)由國家商標(biāo)局主管，注冊后的效力給予全國。
3、商標(biāo)以在先申請為原則，通常情況下，商標(biāo)將核準(zhǔn)給最先申請的人，而不是在先使用者。
4、可以進(jìn)一步將商標(biāo)注冊在與企業(yè)經(jīng)營相關(guān)的產(chǎn)品或工具上。比如：要德，不但注冊了服務(wù)商品火鍋餐飲，還注冊煤氣火鍋等廚房用具、肉制品等食材、酒水飲料、特許經(jīng)營管理等商品上。進(jìn)一步細(xì)分，還可將碗、筷、碟、餐巾紙、地磚、服裝、裝修材料及設(shè)計(jì)等與就餐相關(guān)的商品進(jìn)行注冊。
5、餐飲企業(yè)的著作權(quán)問題也需要注意，諸如商標(biāo)圖樣、企業(yè)宣傳冊等是否系獨(dú)創(chuàng)，著作權(quán)的來源是否合法，是自己創(chuàng)作，還是委托他人制作，是否對權(quán)屬有明確的約定？如果約定不明確，通常情況下，即使支付了費(fèi)用，著作權(quán)也屬于創(chuàng)作者，而不是餐飲企業(yè)。在合法取得了著作權(quán)的情況下，還應(yīng)當(dāng)保存取得著作權(quán)的相應(yīng)證據(jù)，比如，通過郵件、版權(quán)登記等形式予以固定，以證明著作權(quán)的取得及何時取得。
6、對企業(yè)的配方、工藝流程、客戶名單等采取保密措施。比如，與員工簽訂保密協(xié)議或競業(yè)協(xié)議。
7、對企業(yè)所創(chuàng)新的產(chǎn)品或工具及時申請專利。如對企業(yè)的服裝樣式申請專利。
8、對企業(yè)的內(nèi)部、外部裝修風(fēng)格、樣式申請專利或進(jìn)行著作權(quán)登記。如餐飲企業(yè)的門頭設(shè)計(jì)樣式。
通過以上方式，餐飲企業(yè)在知識產(chǎn)權(quán)方面可以最大限度的實(shí)現(xiàn)從被動應(yīng)對，到主動保護(hù)。以此構(gòu)建餐飲企業(yè)自身的知識產(chǎn)權(quán)體系，讓知識產(chǎn)權(quán)為企業(yè)的發(fā)展保駕護(hù)航。的證據(jù)，被他人以連續(xù)三年未使用被撤銷。